刑辩律师王同生之死刑辩护-第4章

按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！



之后，我向办案人员“请教”。说出了我的辩护观点。

他提到关于受害人过错这一情节，卷宗材料中虽然有所体现，但是不很扎实。

我当然明白是什么意思。

前段时间，召开全省刑事辩护联盟年会的时候，一位嘉宾是法官，是本市刑事审判权威，在对我的典型发言点评的时候，说过这样一段话：

建议律师在庭审前，就案件存在的问题早交流，这样有利于查清事实，有的案件单单靠开庭，是很难查清所有问题的。

【刑辩律师王同生警言：公正的判决，是大家的共同追求。】
作者题外话：古语一句

阿婆不嫁女　　　哪得孙儿抱　。。　　。。　
第六节　　　调查取证之风险防范
第六节　　　调查取证之风险防范

再说一下取证，记得我找到了被告人所在村的村书记，谈了我的谈了我的取证要求。

说实话，当时我的顾虑很大，恐怕村领导不配合。

了解我的来意后，村书记马上召集村委成员开了一个会。

最终给我出具了一个详细的证明材料。说明了受害人的不良表现及家庭状况。

为本案成功辩护打下了良好的基础。

关于律师取证，有必要多说几句。

专业从事刑辩业务近二十年来，总体上感觉到：现行刑事诉讼法实施以前，律师只有到了审判阶段才能介入，侦查人员、公诉人、审判人员对律师取证行为不太“敏感”。律师能够提前介入之后，对律师的取证行为，有的非常“敏感”，个别时候甚至表现的近乎“敌视”。有极个别的地方，专门给律师列“黑名单”。

现在刑事辩护中的律师取证环节，成为律师执业中的“雷区”。

在全国刑事辩护领域，针对律师取证风险，有一个说法：证人进去了，又出来了，律师进去了。

什么意思呢？

如果律师找某一个证人取证，撼动了整个案件的“基石”，　办案人员就会找到那位证人调查情况：律师怎么找的你？怎么问的？你为什么那样说等等。

如果调查结果“不满意”，会把证人传到办案单位，这就是“证人进去了。”

等证人“承认”：是律师叫我这样说的。或者：律师说着，我写的之类的话时，证人就回家了。这就是“证人进去了，又出来了。”

律师的麻烦就来了。办案单位就会找律师问材料，甚至传唤或采取其他措施。这就是“律师进去了。”

本人就亲身经历过类似的事情，后面其他案例中会谈到。

既然律师取证风险大，应该注意什么呢？

自九四年从事刑事辩护业务以来，涉及到证人时，应从以下几方面防范风险：

一、尽量申请证人出庭作证，尽量不要接触证人，把证人的基本情况、联系方式告知审判人员，请审判人员通知证人出庭作证；

二、向受害方取证一定要经过公诉机关、审判机关批准（现在相关法律是这样规定的），即便是批准了，取证过程也要慎之又慎；

三、取证并不必然的提供给审判人员，通过取证，觉得该证人证言确实对被告人有利，可申请证人出庭作证；

四、取证时必须两名律师，必须在规定的地点；

五、取证时千万不要让当事人及其亲属在场；

六、取证的相关程序性规定要注意，并且在笔录上体现出来；

七、取证后，让“有威望的在场人”签字；

八、调查笔录要让证人看，不识字的要读给他听，更正无误后，请证人注明：“以上材料我看过，记录的和我说的一样”，签名、捺印。

不识字的证人，调查笔录中要显示：

问：以上笔录已经读给你听了，记录的和你说的一样吗？

答：一样。

九、有的将取证过程录音；

十、也可让证人自己书写证言，然后，将取证过程用调查笔录的形式固定下来；

十一、千万不要让当事人及其亲属接触证人；

十二、关键证人，可申请庭后由审判人员、公诉人、辩护人同时调查核实；

十三、由公证人员就调查过程公证。

防范风险不等于不调查，要为当事人负责。

【刑辩律师王同生警言：律师调查取证时，要注意防范风险。】
作者题外话：古诗一句：

徳无常师主善为师　。　　。。　　想看书来
第七节　　会见被告应注意的问题（1）
第七节　　会见被告应注意的问题

（1）

会见被告，对任何案件的辩护，都是非常重要的一个环节，必须重视，决不能走过程。

注意以下方面：

1、介绍自己的身份。

第一次会见被告时，必须介绍自己的身份。按照正常程序，还应当出示自己的相关证件，比如律师证。但是，实际操作中，律师证的出示很难做到。不是辩护律师不想做，而是没法做。律师到看守所会见被告人，看守所要核实律师身份，需律师出示证件。律师证被看守所的值班人员留下了，会见完毕后，才把律师证交还给律师，实际在整个会见过程中，律师证没有带在律师身上，律师就没法向在押的被告人出示，以证明自己的身份。虽然很少有被告人要求律师出示证件，这个程序问题，还是需要解决的；

2、说明家属委托律师情况，征得被告人本人同意。

被告人家属虽然委托了律师，但，如果被告人不同意，律师就缺乏咨询、辩护的前提；

3、听取被告人陈述案件事实；

4、向被告人提供法律咨询；

5、核实卷宗材料中查明的案件事实。

这个环节，关于“律师会见被告时，能否让被告人看卷宗材料”在法律界争论很大。

有的人认为：律师会见被告时，不能够让被告人看卷宗材料。

有的人认为：律师会见被告时，应当让被告人看卷宗材料。

我倾向于让被告人知道卷宗材料的内容。

如果不让被告人知道卷宗材料的内容，怎样保证被告人行使辩护权？侦查机关、审查起诉机关，利用他们的公权力，长时间调查取证，指控被告人犯罪，开庭前却不让被告人本人知道卷宗材料的内容，庭审过程中，才出示材料，让被告人“随听随辩”，是不公平的，不利于被告人辩护，不利于查清案件事实。

至于怎样让被告人知道卷宗材料中反映的内容，视具体情况而定。

前提有二：

一是保证不妨碍被告人充分行使辩护权；

二是防止辩护律师“被立功”。

针对某李姓律师“使眼色”让被告人“翻供”的案件，有位律师说：“律师会见被告，想保障安全，必须锻炼一种本事，那就是在整个会见期间不能眨眼，或者律师会见被告的时候，带墨镜。”

挺有意思。
作者题外话：古诗一句

德之崇　　　不求名之远而名自远
第七节　　会见被告应注意的问题（2）
（2）

6、确定辩护总方向。

开庭前，具体的辩护意见，有些案件是不能够全部确定下来的。因为，在庭审过程中，会出现不同的情况，辩护意见会随之增加、减少或作其他变更。但是，总体的辩护方向是可以确定的：无罪辩护，罪轻辩护，事实不清、证据不足的辩护，其他情况。

当然，极少数情况下，因为庭审中举证致使案件事实在罪与非罪方面有了质的变化，这需要律师根据庭审时机，采取恰当的方式，决定最终辩护方向。

7、寻找对被告人有利的证据线索。

这一点，是很重要的，但，有的律师没有注意到。

会见过程中，理清了控辩双方的观点及依据的证据材料后，往往需要被告方提供证据支持自己的观点，推翻控方证据，否定控方观点。

律师具有专业知识，这一点是不可否认的。

但，只有被告人最了解案件的真实情况，这一个优势是任何人都不具备的。

一个诈骗案子，一审判了十年。

其家人委托我作为二审辩护律师。

案情很简单：被告人为还银行贷款借了高利贷，为还高利贷编造理由借了其他高利贷，借了亲朋好友的钱。利滚利还不了了，因人身受到威胁，外出打工躲了。

相关人员报案，侦查部门立案，将被告人抓获。

公诉机关指控：以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物。

一审判十年。

案件有问题。

这是我的第一印象。

会见被告时，我向他提出了一个要求：你想一下，有什么东西，能证明你是想还钱的，来证明你不具有“非法占有的目的。”

他说：“我一直通过银行给他们汇钱，我躲出来后，在被抓之前，也汇过钱，汇款单在我打工的地方，办公桌中，我的一个本子里夹着。”

他父亲到他说的地方，找到了相关材料。

正是这些材料，对二审结果起到了至关重要的作用。

但，如果他本人不说，谁也不知道有这些材料。

还有一个合同诈骗案子。

会见被告时，我和被告人解释：合同诈骗构成要件之一是非法占有的目的。也就是说，货物虽然给你运来了，但是，你自始至终没想给人家货款。

他说：“我们两个单位发生了不是一笔业务，有十几笔，货款也给了一些，只是经营不善，后来欠的货款当时还不了，不是不还。”

“怎么证明你们想还呢？”

“不想还的话，我们不可能和他们对账了。”

“有对账的手续吗？”

“有协议。”

“在什么地方？”

他说出了对账单的所在（不便写出来，请原谅。）

我和他的家人说明了利害，商量了具体办法，把对账单要了回来。

庭审时，我提供给合议庭，以支持我的无罪辩护观点。

庭后一段时间，相关部门给被告人变更了强制措施，取保候审回到家中，不了了之。

虽未获“无罪”判决，但，当事人及其亲属很满意。

【刑辩律师王同生警言：当事人最了解案件细节，引导当事人提供证据线索很重要。】
作者题外话：古诗一句

累仁积德　　　其名盖世
第七节　　会见被告应注意的问题（3）
（3）

8、有分寸的说明庭审程序。

大部分辩护律师，会见被告的时候，将开庭程序详细地告诉被告人，恐怕被告人不懂，甚至把最后陈述怎么讲，也和被告人说。认为只有这样才算认真负责，其实不然。有的案件，会起负面作用。

我认为，是否和被告人说明开庭程序，和被告人说明到什么程度，要根据具体的案件，具体的被告人，具体分析。

有的案件，说的越明白越好；有的案件，只说明某些程序；有的案件，干脆

什么也不说，任其糊涂。

但是要和被告人说明白，为什么不和他说，防止被告人误会。

有个故意杀人案件，我发现被告人精神状态有问题，但是，卷宗材料中相关鉴定报告证明其精神状态没问题。

作为一个辩护律师，应对的措施很多：申请重新鉴定、调查取证等。

还有一个方面，可能有的律师注意不到：通过被告人本人的庭审真实表现，当庭证明其精神状态。

这种情况下，是被告人在庭审过程中，对开庭程序非常熟悉，对答如流对被告人有利呢？还是问东说西对被告人有利呢？

【刑辩律师王同生警言：有时候，“难得糊涂”也适合被告人。】

9、根据具体的案件事实，具体的被告人特点，确定“特色”会见内容。

办理“三一五”特大杀人案件过程中，通过阅卷、会见被告，除了通常大家都知道的辩护观点，我发现本案有几个细节值得把握：

一是被告人长期受死者虐待；

二是死者以前伤害过被告人亲人，还准备伤害其他人；

三是被告人不敢提出离婚，因为如果她提出离婚，死者曾威胁杀她全家；

四是杀死受害人是不得已的行为；

五是案件承办人员同情被告人的遭遇；

六是案件审判人员中，有女法官；

七是通过会见被告，我发现被告人头脑非常清醒。

八是开庭的那一天，被告人的孩子正好考试。

我在会见被告人时，除了其他辩护观点外，商定了一个“特色”辩护思路：情感辩护。

【刑辩律师王同生警言：不同的案件，确定不同的会见重点。】
作者题外话：古诗一句

结有德之朋　　　绝无义之交　。　　。。　　想看书来
第八节　情感辩护（1）
第八节　情感辩护

（1）

庭审辩护我做了充分的准备。

初步辩护意见近万字。

开庭的表情、语调、坐姿、手势，包括说话时，手里要拿着圆珠笔，要做出的合适的动作都事先模拟。

律师参与庭审时，要有“律师样”。

准备好了庭审发问提纲。

准备好了庭审质证提纲。

还有其他应当准备的事项，不一一赘述。

【刑辩律师王同生警言：充分的准备是成功辩护的基础。】

其他的辩护意见，前面已经涉及到，重点说一下“情感辩护”这一个环节。

首先要说明一个问题：

律师辩护不单是开庭阶段律师发表辩护意见，应贯穿于整个案件的始终。

侦查阶段，虽然律师不是以辩护人，而是以咨询律师的身份出现，但是，在提供法律咨询的过程中，在与办案人员交流的过程中，说出自己的意见，使案件结果向有利于当事人的方向发展，应该也属于律师辩护；

审查起诉阶段，律师也可以与办案人员交流、可以取证，有的案件，可以建议不起诉等，这一切，也应当属于律师辩护；

审判阶段，庭审举证、质证、发问、发表辩护意见等都是律师辩护。

【刑辩律师王同生警言：律师辩护贯穿于刑事案件的全过程。】
作者题外话：古诗一句

上赏赏德　　其次赏才　　再次赏功
第八节　　情感辩护（2）
（2）

（2）

有时候，律师的辩护意见通过其他方式表达出来，比律师说出来效果要好。比如，通过庭审发问，让被告人自己将自己亲身经历的事情说出来，可信度高，效果好。

问：“你们夫妻间的感情怎样？”

答：“感情很不好，他经常虐待我，用棍子、用火箸、还用土枪打我。（哭）”

问：“你为什么不和他离婚？”

答：“他说如果我和他离婚，他就杀我全家。（哭）”

问：“他只是说说而已，他会真的那样做吗？”

答：“他会那样做的，我太了解他了。以前他因犯罪，判过两次刑